老板们借钱的几件事

河南先为律师事务所  徐洛旺 前言：     中小微企业金融借款渠道受限，在经济生活中，大量出现企业老板（法定代表人、实际控制人）以个人或公司名义进行民间借款，对于老板们借钱这件事，有哪些注意事项？今天通过一个案例给大家解读民间借贷中的几个问题。 案例： 刘某系洛阳某公司总经理、法定代表人，张某系刘某好友。 刘某在担任洛阳某公司总经理期间，以公司资金周转不开为由，多次累计向张某借款合计180万元，并于2019年1月向张某出具了借条，载明刘某从张某处借的人民币180万元用于公司周转资金，月息3%按照月支付，借款期限为10个月，由刘某本人签名确认，加盖了洛阳某公司的公章。借款期限内，刘某按月向张某支付利息，期满后刘某数次推脱，拒绝偿还本金，经张某多次催收未果，遂将刘某诉至洛阳某法院。 问题一：民间借贷中，借贷双方约定的利率效力如何？ 根据***高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。” 1、对于民间借贷年利率不超过24%的为司法保护区，即当事人双方约定的利率如果不超过年利率的24%，折算月利率也就是不超过2%的，如借款人不按约定履行合同义务的，出借人可以请求进行司法保护。 2、对于民间借贷年利率超过36%的为无效区，即当事人双方约定的利率如果超过年利率的36%的标准，折算月利率为超过3%的，该约定超过部分为无效约定，借款人因此支付的利息，对超出年利率36%部分的利息可以要求返还。 3、对于民间借贷超过年利率24%至未超过年利率36%的区域为自然债务区域。即借款人和出借人约定的利率在该区域内的，如果借款人已经按该区域的标准支付的，在超过年利率24%至未超过利率36%的部分利息出借人可以不用再返还，但如果借款人尚未按该区域约定的利率支付利息的，则出借人***高可按年利率24%的标准请求利息。 在司法实践中经常遇到的问题，对于超出年利率36%部分的利息可以要求返还，但并没有规定返还的时间，如果借款人虽然是按超出年利率36%的标准支付了部分利息的，但同时借款人尚欠本金和受法律保护的利息未支付的，这时借款人可以请求归还超出年利率36%的利息。借款人此时尚欠有本金和合法利息的情况下，如果借款人请求的，出借人予以返还的，出借人此时应当可以行使抵销权，进行抵扣借款人尚欠的本金和利息部分。 本案中，张某和刘某约定月利率3%，年利率则为36%。双方的约定合法有效。刘某不可主张返还利息或者抵扣本金。 问题二：关于借据中，公司盖章行为的认定。 现实中，以个人名义借款同时由公司提供担保或者公司名义借款老板个人提供担保的情况比较多，但是也有大量的借据上并不明确借款人和担保人，只是在借据上同时有个人签名和公司盖章。对于这种情况，如何认定借款人？老板的签名是代表公司还是代表个人？能不能同时要求老板和公司承担连带责任？ 根据***高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。” 上述规定，体现了民间借贷本案中，刘某从张某处借得180万元用于公司资金周转，并在借据落款处加盖公司公章。且刘某又是该公司法定代表人，此时可以认定公司与张某存在借贷关系，所以张某可以直接起诉公司，要求公司承担还款责任。   司法实践中，在借条中加盖公司公章的行为存在的几个问题。 一、借条中加盖的公司公章为法定代表人私自刻的假公章，此时应当如何认定？ 根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》41条【盖章行为的法律效力】司法实践中，有些公司有意刻制两套甚至多套公章，有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章，订立合同时恶意加盖非备案的公章或者假公章，发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜见。人民法院在审理案件时，应当主要审查签约人于盖章之时有无代表权或者代理权，从而根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效力。 法定代表人或者其授权之人在合同上加盖法人公章的行为，表明其是以法人名义签订合同，除《公司法》第16条等法律对其职权有特别规定的情形外，应当由法人承担相应的法律后果。法人以法定代表人事后已无代表权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，人民法院不予支持。 此次纪要***高院明确给出审判思路：公章的真伪不是判断合同是否有效的条件，而是应当根据代表或者和代理的相关规则来确定合同的效力。 因此，无论是公司法定代表人在民间借贷中加盖虚假公章的行为，还是公司对外签订合同加盖伪造公章的行为，都应当根据签订合同一方是否有代表权来认定合同的效力问题。 二、公司法定代表人以个人名义与第三人签订借款协议并加盖公司公章，此时应当如何认定？是属于担保人性质还是共同借款人性质？ 根据《***高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条规定“他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人，出借人请求其承担保证责任的，人民法院不予支持。为此，保证担保的成立应当具有明确的同意代为清偿债务的意思表示，对于担保人的判断采取明示标准，即担保人应明确表明其保证人的身份，仅有盖章或签字并不能当然认定为保证人。” 那么，何种情况下可以使借款人和公司共同承担责任呢？公司法定代表人以个人名义与第三人签订借款合同，且可以证明所借款项用于公司生产经营活动的，出借人可以要求借款人和公司共同承担还款责任。 由此可以看出，无***司法定代表人以个人名义还是公司名义，与第三人签订借款协议并加盖公司公章，***终公司是否需要承担还款责任，是根据所借款项的用途来决定。如果贷款人可以证明该笔借款用于公司生产经营，公司需要承担责任。反之则无需承担责任。 三、公司法定代表人与第三人签订借款协议并加盖公司公章，注明由公司担保，此时公司的担保责任应当如何认定？     根据我国《公司法》第十六条“公司担保 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。” 《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十七条、第十八条详细阐述了越权代表、出借人善意等概念。 为公司股东或者实际控制人提供关联担保，此时必须经股东会决议。在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东会股东大会决议进行了审查，确认决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。方可认定公司担保有效。 为公司股东或者实际控制人以外的人提供非关联担保，原则只要审查了决议即可（董事会或股东会决议均可），但建议债权人比照《公司章程》规定进行审查，因为存在除外规定，即“公司能够证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规定的除外”。 根据《公司法》第16条的规定，此时由公司章程规定是由董事会决议还是股东会决议。无论章程是否对决议机关作出规定，也无论章程规定决议机关为董事会还是股东会，根据《民法总则》第61条第3款关于“法人章程或者法***力机构对法定代表人代表权的***，不得对抗善意相对人”的规定，只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东（大）会决议进行了审查，同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定，就应当认定其构成善意，但公司能够证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规定的除外。 律师建议： 1、与公司法定代表人签订借款协议的时候，应当注意此时借款人是以公司法定代表人的名义代表公司借款，还是以其个人名义借款。 2、如果代表公司借款，应当在协议落款处注明：公司法定代表人xxx，加盖公司公章。 3、在以公司做担保借款协议中，结尾落款处应当写明担保方：xxxx公司（公司全称），加盖单位公章并注明是一般保证还是连带保证。同时还要：（1）调查担保方公司的决策机制；（2）要求担保方出具董事会及股东会决议正本，并与担保方决策机制核对。  

当律师遇上心理咨询师

又到了忙碌的冬季，每天的待办清单可能都罗列了长长一串… 律师事务所的内部培训，主题都是如何更好的提升***水平，实现当事人合法利益。今天，我们回回头，关注一下自己，关注一下自己的身体、精神，认知我们有感的和无感的压力，让自己能经常处于良性压力的状态。河南先为律师事务所邀请合硕教育咨询公司***咨询师-贠劲松老师进行一场关于律师压力管理的分享和疏导。 贠劲松合硕教育咨询公司***咨询师，应用心理学硕士，河南心理学会会员、洛阳市心理学会常务理事，国家首批二级心理咨询师。以下内容为贠老师分享会精华解读，与大家分享。 一、认知压力 1.压力的概念     压力包括压力源和压力反应。     律师的压力源可以来自各方面：焦虑的当事人、难以沟通的法官检察官、突发或久拖不决的事务、行业竞争和收入不确定、自我成长的要求和反复琐细的日常、无暇顾及的家人……     这些压力源与自身产生的生理反应、情绪反应和行为认知一道构成压力感受。 2.压力的分类     压力分为一般的单性压力、叠加性压力和破坏性压力。 3.压力的意义     没有人生活在完全无压力的状态中，良性的压力可以提高工作和学习效率，从而产生愉悦感和满足感。我们需要警惕的是已经处于疲劳期和崩溃期的坏的压力，因为这些压力是负面的，甚至会是破坏性的，如果在这时不进行主动干预或调整，有可能会对身体和关系产生难以修复的损失。 二、 识别压力 1.生理反应     当我们感受到了肠胃蠕动异常、背部疼痛、胃部疼痛、神经性皮炎、神经性耳聋以及免疫系统脆弱所引发的感冒甚至癌症的出现，若医学手段无法查明原因或常规治疗不甚有效时，你要认识到可能是压力的存在作用。 2.情绪反应     压力反应在我们对具体事物的恐惧和不具体事物的焦虑等一些列情绪上。 3.认知反应     高压力会潜移默化预支我们身体的能量，从而表现出工作效率降低、记忆力衰退等认知能力下降的后果，若发生这种现象，我们要有所警醒。 4.行为反应     压力过大的逃避现象有多种反应，例如抽烟酗酒、语言富有攻击性等等。 三、管理压力     一个物理学概念P=F/S，我们所感受到的压力是压强P，压力源是F-不可控，压力反应是S-可控。所以S的控制方案如下： 1.身体是一切的基础     寻找适合自己的解压方式，留给自己一段完全属于自己的时光，善待自己的身体。 2.调整认知     我们面临事实状况与自我感受之中存在一个自动思维的概念，自动思维即我们自己对事实的认知，自动思维的差异会导致面对同样状况不同的人会产生截然不同的感受。如果你觉得压力过大，调整你的自动思维方向会有很大帮助。 3.让内心住着一个团队     丰富自我，充分调动他人、集体、知识、想象和经历等资源解除你的困惑。贠老师在分享中让我们思考三个能给自己***大精神支持的人，他们会给予我们很强大的力量走出阴霾。 4.学习学习再学习     学习的重要性不言而喻，学习的方式也多种多样。要树立终身学习的概念，知识的海洋浩瀚，既然不能立刻到达彼岸，何不欣赏着风景前行。要有在不同时期有条理地选择学习的着力方向，多做重要但不紧迫的事情，让生活更加从容。     你我并非生而强大也并非永远强大，忽视脆弱与压力。我们的律师，对家人和朋友来说，每一个都是珍贵的，大部分是家庭的顶梁柱或将成长为家庭的顶梁柱。贠老师说，在他们的***领域里，所有的问题都是“自己”的问题，搞定了自己就搞定了一切。可能我们在生活中，在职业里经常在搞定事情、搞定别人，我们搞定自己了吗？这里小编也想对每一个你说：忙碌的你，请与自己和解吧。

新年寄语 | 没有一个冬天不可逾越 没有一个春天不会来临

年会特辑｜河南先为律师事务所***召开2018年辩论赛决赛暨年终总结大会

2019年1月26日上午，河南先为律师事务所2018年辩论赛决赛暨年终总结大会在***召开，全所合伙人、执业律师、实习律师及行政人员参加了会议。 PART 1 辩论比赛 河南先为律师事务所首届青年律师辩论赛落下帷幕，经过为期三个月的激烈角逐，楚科伟律师带队指导的丁昊昱、尤双琳、陈亚芳和宋恒律师队取得***名的桂冠；苏东戈律师带队指导的鲍丹阳、沈文君、张娅姝、乔丽娟律师队伍取得第二名的佳绩；杨新涛律师带队指导的曹明哲、冯越、何稼梓、王怡玢律师队伍和赵怡律师带队指导的赵后杭、关国芳、贺战彬、梅道静律师队伍分别获得第三名的成绩。乔丽娟律师获得“***佳辩手”称号。 本次辩论赛通过一次次精心的准备工作与激烈角逐，使得年轻律师对辩题所讨论的话题有了更为深入的理解与认识，提升辩论才能，塑造思辨思维，展现了先为律师的蓬勃朝气。 PART 2 游戏互动 在等待辩论赛***终结果的时间里，进行了六面积木复原PK赛。小组推选一名成员遮挡双眼进行操作，其余成员只能运用1-7的阿拉伯数字进行口令指挥。经过20分钟备战演练，由乔丽娟、沈文君、鲍丹阳、张娅姝和杨宇豪律师组成的团队以1分48秒的时间完成比赛，取得胜利。该小游戏***展现了逻辑思维能力、表达能力、执行能力及团队合作能力，小编向大家强烈推荐哦！   PART 3 工作总结 李琰主任做了《2019 你好》的工作总结。 首先汇报了2018年工作成绩，全年收入增加44.87%，其中律师收入增长83.98%，其中诉讼收入占比57.84%，非诉讼收入占比42.16%，律所业务呈现均衡化和非诉讼业务***化发展的态势。律所***引入iCourt系统，改善律所网络系统和外部装修。 回顾2018年，律所的关键词是“律师成长”。在过去的一年中，年轻律师在业务能力方面、团队意识方面和个人收入方面都以肉眼可见的速度在的成长。律师参与外出培训实现了走出去学，回所来讲的目的；通过大数据报告比赛活动，提升了律师检索、分析案例的能力，年轻律师在实际办案过程中能够熟练使用，提高了客户和法院对律师工作的认可度；持续几个月的辩论赛锻炼了律师的思维能力和团队合作意识，提升了律师的语言表达能力。律师之间的合作进一步加强，以业务合作为纽带，年轻律师已经有意识的进行团队建设，为律师队伍阶梯化发展提供了条件；***化团队正在逐步形成，破产业务的***化队伍、房地产业务的***化队伍、重点客户的***化团队都稳定的发挥着作用。 展望2019年，我们的关键词是“BECOMING”，灵感来自米歇尔.奥巴马同名书籍。BECOMING ME，找到自己的优势，并发挥到***；BECOMING US，找到三观一致的伙伴，他会改变你的人生；BECOMING MORE，不断前进，突破发展，给未知的自己一个***好的现在。在”体面、***、有爱、进取“的价值观下，2019年BECOMING BETTER!     PART 4 党建总结 杨新涛主任做律所党建和业务转型工作总结。 首先以***党发展壮大历程，强调了追求和团队的重要作用。其次总结了我所对洛阳市党建工作所作出的突出贡献，表扬了积极参加党建活动的律师，并提出以党建促进所建的新年方案。***后，杨主任总结了2018年业务转型的情况以及办理涉黑涉恶案件的心得体会，对2019年做出了更高的期许与展望。   颁奖 会议对获得“创收奖“的姚建明、宋恒、乔丽娟律师；获得”进步奖“的鲍丹阳、丁昊昱、赵后杭、贺战彬、张娅姝、曹明哲、尢双琳、关国芳、陈亚芳律师；获得”勤奋奖“的李金祥、沈文君、肖春律师以及获得”服务奖“的行政人员张培、李媛媛、王怡玢进行了表彰和颁奖。   PART 5 年终聚餐 会后律所全体人员于克丽司汀日光阁聚餐~